Baidena CFIUS ir kļuvis stingrāks viņa pirmā termiņa pēdējā pusē

2022. gada augustā publicētajā gada ziņojumā par ASV Ārvalstu investīciju komitejas (CFIUS) 2021. gada darbību — Vašingtonas starpaģentūru izpildvaras iestāde, kas pārbauda ienākošos ārvalstu ieguldījumus, lai aizsargātu ASV nacionālo drošību, — ir attēlota vienība, kuras darbība ir kļuvusi ļoti nozīmīga. sistemātiskāka un stabilāka nekā līdz šim ir bijusi kopš tās izveides 1975. gadā.

Tas ir svarīgi, jo gadu desmitiem ārzemēs esošie investori un ASV uzņēmumi, kas bija ieinteresēti piesaistīt savu kapitālu, uztvēra CFIUS kā necaurredzamu un tā lēmumu pieņemšanu ir pilna ar nenoteiktību. Tā kā pirms dažiem gadiem biju CFIUS loceklis, strādājot Baltajā namā, es būtu nolaidīgs, ja neatzītu, ka tā darbībā varētu būt veikti būtiski uzlabojumi.

CFIUS darbības uzlabojumi un palielinātā caurskatāmība lielā mērā ir saistīti ar to, ka 2018. gadā tika pabeigts Ārvalstu ieguldījumu riska pārskata modernizācijas likums (FIRRMA), kas tika pieņemts, jo īpaši uz abām pusēm, un ar to saistītie noteikumi. CFIUS briedums ir sasniedzis punktu, kurā potenciālie ārvalstu investori tagad precīzi zina, kur viņi atrodas, cenšoties gūt panākumus ASV tirgū. Daudzos aspektos CFIUS ir kļuvis par paraugu, uz kuru citas valstis raugās, veidojot savus ārvalstu ieguldījumu regulējošos režīmus.

Tāpat kā lielākajā daļā ekonomikas regulējuma jomu (tāpat kā citās politikas jomās), katra administrācija cenšas atstāt savu iespaidu. CFIUS nav izņēmums. Šim nolūkam, tieši pēc jaunā gada pārskata publicēšanas, Baidena Baltais nams izdeva izpildrakstu, ar kuru tika mainīts CFIUS nozaru fokuss un tā pārskatīšanas kritēriji — dažās jomās diezgan būtiski. Jāatzīmē, ka šī ir pirmā reize kopš CFIUS izveides, kad prezidents ir tieši izmantojis savas pilnvaras, lai mainītu veidu, kā un kad aģentūrai jānovērtē konkrēti riski.

Novērtējums par to, kā 2021. gada pārskata secinājumi un jaunā izpildu rīkojuma saturs mainīs CFIUS lēmumu pieņemšanas aprēķinus par atlikušo Baidena pilnvaru laiku Baltajā namā, acīmredzot ļoti interesē abas ASV firmas, kas meklē ieguldījumu fondus no ārzemēs, kā arī ārzemnieki novērtē viesmīlību, veicot ieguldījumus ASV tirgū.

CFIUS gada pārskatu interpretācija

Ārējie cilvēki regulāri žēlojas, ka CFIUS nav sabiedrībai pārredzamāks. Patiešām, preses stāsti joprojām atsaucas uz CFIUS kā “slepeno aģentūru”. Taču CFIUS pēc savas būtības regulāri novērtē uzņēmumu un investoru patentētos finanšu datus, kā arī cieši glabāto ASV nacionālās drošības informāciju. Atklāti sakot, domāt, ka tā būtu nav darboties tādā veidā, kur pastāv sistēmiska šādu lietu aizsardzība, ir naivi. FIRRMA pamatoti pastiprināja aizsardzības pasākumus, lai sasniegtu šo mērķi.

CFIUS ciniķi – es ik pa laikam varu būt tāds; patiesi, es neesmu tā apoloģēts — mēdzu nepareizi novērtēt gada pārskatos ietverto datu ietekmi. Jo īpaši bieži trūkst izpratnes par to, ka CFIUS darbojas a dinamisks ekonomikas politikas sistēma.

Ko es ar to domāju? Lieta ir tāda, ka katru gadu ārvalstu investori arvien biežāk pieņem lēmumus par to, vai investēt ASV; kādā nozarē to darīt; un kuru viņi izvēlas par ASV mērķi, pamatojoties uz CFIUS pagātnes vai tā laika lēmumiem, tostarp prezidenta pieņemtajiem lēmumiem; izmaiņas attiecīgajos ASV noteikumos, likumos un politikā, piemēram, ASV pretmonopola politika; pašlaik pie varas esošās administrācijas politikas nostāja; un saistītie ASV politiskās ekonomikas faktori, tostarp attiecīgie tiesas lēmumi.

Vienkārši sakot, šādu faktoru neņemšana vērā, novērtējot CFIUS lēmumus, sajauc cēloņus un sekas. Būtībā tas neņem vērā potenciālos ārvalstu investorus ex ante iesaistīties pašizvēlē — ciktāl viņi ir labi informēti un racionāli dalībnieki vai vismaz konsultē tie, kas ir.

Šī analītiskā kļūda ir iemiesota dažādos ziņojumos, kuros novērtēts, piemēram, cik daudz ienākošo ieguldījumu ir dzēsis (vai nav dzēsis) CFIUS; lēmumu pieņemšanas procesa ātrumu vai neefektivitāti; un tā tālāk.

Kas virza šo dinamisko procesu? CFIUS noteikumi ir izmērāmi nobrieduši un kļuvuši skaidrier, un potenciālie investori to arvien vairāk apzinās. Tādējādi, novērtējot datus par CFIUS darbību, piemēram, tos, kas ietverti tās gada pārskatos, ir jābalsta uz šo principu.

Tomēr kritiski, šāds lielāks briedums un skaidrība ne vienmēr nozīmē vairāk Liberālis politikas nostāja pret ārvalstu tiešajām investīcijām (ĀTI). Patiešām, ASV ienākošo ĀTI politika ir kļuvusi stingrāka. Taču tagad ārvalstu investori daudz labāk zina, kur viņi atrodas, nekā tas bija līdz šim.

Galvenie secinājumi no CFIUS 2021. gada pārskata

Kā jau rutīna, lai gan jaunais CFIUS gada pārskats tika publicēts 2022. gadā, tajā ir ietverti dati par visu tieši iepriekšējo gadu, šajā gadījumā par 2021. gadu, kas bija pirmais pilnais kalendārais gads kopš FIRRMA stāšanās spēkā.

Iesniegumu skaita pieaugums

Kopējais CFIUS saņemto pieteikumu skaits 2021. gadā, salīdzinot ar 2020. gadu, ievērojami palielinājās. 2021. gadā CFIUS izskatīja 164 deklarācijas (īsas formas iesniegšana) un 272 oficiālus paziņojumus (garās formas iesniegumus). Tieši pēdējam ir nepieciešama izmeklēšana. Salīdzinājumā ar 2020. gadu tas nozīmē attiecīgi 30% pieaugumu deklarācijās un aptuveni 45% paziņojumos.

Spriežot par ikgadējā iesniegumu pieauguma iemesliem, ir nepieciešami trīs brīdinājumi. Pirmkārt, es lietoju terminu “aptuveni”, jo konkrēta darījuma iesniedzēji atsauc un atkārtoti iesniedz paziņojumus atkarībā no CFIUS sākotnējās reakcijas. Otrkārt, saskaņā ar FIRRMA ir notikusi pāreja (atkarībā no nozares un citiem konkrētā darījuma atribūtiem) no brīvprātīgas uz obligātu iesniegšanu.

Treškārt, CFIUS ir palielinājusi savu uzmanību uz obligātajiem iepriekš veiktajiem darījumiem, kuriem CFIUS process sākotnēji netika veikts. Faktiski CFIUS ir palielinājis savus resursus, lai pārskatītu nepaziņotos darījumus. Ņemot vērā šo risku un iespējamās izmaksas, kas rodas ieguldītājiem, ja viņiem ir jāatceļ darījums, visticamāk, investoriem ir slikta stratēģija apiet CFIUS, it īpaši, ja darījums vispār atrodas "pelēkajā zonā". Kāpēc? Tā kā visas pārējās lietas ir vienādas, CFIUS veiktajiem darījumiem tiek piemērota “drošības zona”.

Deklarāciju sastopamība un izvietojums.

Nav pārsteidzoši, ka investori no Kanādas veidoja vislielāko skaitu (22) no visām iesniegtajām deklarācijām. Tas bija tieši divreiz vairāk nekā deklarāciju skaits, ko katra iesniegusi Vācija, Japāna, Singapūra un Dienvidkoreja. Viņu iesniegumi bija tikai nedaudz lielāki nekā Apvienotajā Karalistē, Gērnsijā un Austrālijā.

Gandrīz trīs ceturtdaļas no CFIUS 2021. gadā iesniegtajām deklarācijām tika apstiprinātas; tas ir salīdzināms ar gandrīz divām trešdaļām 2020. gadā iesniegto deklarāciju. Kas attiecas uz nemuitošanu, vairāk nekā 90 % no 2021. gadā iesniegtajām deklarācijām CFIUS varēja pieņemt lēmumu. Tādējādi iesniedzējiem tikai mazāk nekā 10% deklarāciju gadījumu būtu jāiesniedz garas formas paziņojums, ja viņi vēlētos veikt CFIUS atļauju un tādējādi noteikt, vai viņi varētu vai nevarētu turpināt darījumu.

Paziņojumu sastopamība un izvietojums

Ķīna 44. gadā ir iesniegusi 2021 paziņojumus, kas ir lielākais iesniegto paziņojumu skaits starp visām valstīm. Patiešām, 2021. gada līmenis ir daudz lielāks nekā Kanādas (28 paziņojumi) un Japānas (26 paziņojumi) – valstīs ar otro un trešo lielāko iesniegto paziņojumu skaitu. Īpaši pārsteidzoši ir tas, ka tas ne tikai liecina par ievērojamu pieaugumu saistībā ar paziņojumu iesniegšanu Ķīnā 2020. gadā, kad Ķīna iesniedza tikai 17 paziņojumus, bet arī pēdējo reizi, kad Ķīna bija valsts ar visvairāk paziņojumu, bija 2018. gadā.

Ir pamatoti izvirzīt hipotēzi, ka viens no iemesliem Ķīnas iesniegto pieteikumu skaita samazinājumam 2019. un 2020. gadā bija satraukums un nenoteiktība, kas saistīta ar dažiem CFIUS lēmumiem saistībā ar Ķīnas kapitālu, īpaši tiem, kuros Baltā nama rīcība izvirzījās priekšplānā: padomājiet par ierosināto Tik-Tok darījums. Faktiski 2021. gadā bija pirmais gads kopš 2015. gada, kad prezidenta rīcība attiecībā uz CFIUS nenotika..

No kopējā 2021. gadā iesniegto paziņojumu skaita aptuveni puse tika pakļauta formālai izmeklēšanai, proporcionāli līdzīgi kā 2020. gadā. Vēl ceturtā daļa darījumu, par kuriem paziņojumi tika iesniegti 2021. gadā, tika atsaukti; tomēr lielākā daļa no tiem – 85% – tika aizpildīti atkārtoti. Lielākā daļa no atlikušajiem nelielajiem darījumiem nenotika, jo CFIUS nevarēja vienoties ar pusēm par seku mazināšanu vai tirgus apstākļi kļuva nelabvēlīgi.

No otras puses, no tiem darījumiem, kas tika apstiprināti 2021. gadā, uz aptuveni 10% attiecas ietekmes mazināšanas līgumi – aptuveni tikpat liela daļa ir 2020. gadā. Faktiski pēdējos gados ir pieaugusi CFIUS iesaiste seku mazināšanas līdzekļu noteikšanā un uzraudzībā. Pašlaik CFIUS uzrauga vairāk nekā 180 seku mazināšanas līgumus.

Atgūšana bez paziņošanas

CFIUS rīcībā esošo resursu palielināšana pēc FIRRMA ir atvieglojusi struktūras centienus novērtēt nepaziņotos darījumus. Jaunākajā ziņojumā norādīts, ka 2021. gadā, kamēr CFIUS pastiprināja šādu darbību salīdzinājumā ar 2020. gadu – 135 pret 117 nepaziņotiem darījumiem, tā pieprasīja ex-post paziņojumi jāiesniedz tikai nedaudz vairāk kā 5% gadījumu. Faktiski tas ir samazinājums, salīdzinot ar 2020. gadu, kad aptuveni 15% bija jāiesniedz paziņojumi.

Nozaru darījumu vieta

Tāpat kā iepriekšējos gados, 2021. gadā CFIUS izskatītie darījumi koncentrējās vairākās nozarēs, īpaši elektroenerģijas ražošanas, pārvades un sadales uzņēmumos; programmatūras izdošana; datorsistēmas un projektēšana; R&D pakalpojumi; telekomunikācijas; pusvadītāju un saistīto elektronisko komponentu ražošana.

Kāda ir jaunā gada pārskata galvenā tēma?

Tāpat kā iepriekšējos gados, pārējā pasaule joprojām uzskata, ka CFIUS ir moderns režīms ienākošo ārvalstu investīciju valsts drošības risku novērtēšanai. Protams, ciktāl pasaules politiskās ekonomikas dinamika nepārtraukti virza pārmaiņas — gan riskus, gan iespējas —, lai CFIUS saglabātu savu efektivitāti, arī tai ir jāattīstās.

Baidena izpildrīkojums: “CFIUS nodrošināt, ka tiek stingri ņemti vērā mainīgie nacionālās drošības riski”

Izdošana Izpildrīkojums Nr.14083 Prezidents Baidens 15. gada 2022. septembrī ir ievērojams divos aspektos. Saprotams, ka līdz šim liela daļa rīkojumam veltītās uzmanības ir vērsta uz vairākiem īpašiem apsvērumiem un nozares nozarēm, kurām tas liek CFIUS pievērst uzmanību, pieņemot spriedumus par nacionālās drošības ietekmi uz ienākošajiem ārvalstu ieguldījumiem ASV. Šīs direktīvas varētu izrādīties diezgan plašas. Tomēr pirms to apspriešanas ir svarīgi pievērst uzmanību ordeņa atklāšanas sadaļai.

Prezidenta paziņojums par ASV politiku attiecībā uz ārvalstu investīcijām

Rīkojums sākas ar skaidru prezidenta paziņojumu par ASV oficiālo politiku attiecībā uz ārvalstu investīcijām. Konkrēti:

"ASV atzinīgi vērtē un atbalsta ārvalstu investīcijas saskaņā ar nacionālās drošības aizsardzību. Amerikas Savienoto Valstu apņemšanās veikt atvērtas investīcijas ir mūsu ekonomikas politikas stūrakmens un sniedz ASV ievērojamus ekonomiskus ieguvumus, tostarp “ekonomiskās izaugsmes, produktivitātes, konkurētspējas un darba vietu radīšanas veicināšanu, tādējādi uzlabojot nacionālo drošību, kā Kongress atzina sadaļā 1702(b)(1) no FIRRMA.

Šī paziņojuma izdošana ir ļoti apsveicama. Tas ir tāpēc, ka prezidenti administrācijas sākumā izsaka šādus paziņojumus. Patiešām, mūsdienās ļoti maz prezidentu to nav darījuši. Tomēr Baidena gadījumā daži no mums izteica bažas drīz pēc tam, kad viņš ieņēma Ovālo kabinetu, ka šāds paziņojums nav sniegts.

Kāpēc viņam bija īpaši svarīgi spert šo soli? Vienkārši sakot, tāpēc, ka ASV valdības nostāja attiecībā uz ārvalstu investīcijām, kā to ieņēma viņa tiešais priekštecis Donalds Tramps, bija tik ļoti. konfliktēja; atkal padomājiet par Tik-Tok. Gan ASV, gan ārvalstu investori būtu nomierināti, ja prezidents Baidens toreiz būtu formulējis to, ko viņš ir darījis tagad.

Rīkojuma specifikācija par jauniem apsvērumiem un nozaru fokusu CFIUS pārskatiem

Baidena rīkojums nemaina procedūrām saskaņā ar kuru CFIUS darbojas, kā noteikts FIRRMA un tās īstenošanas noteikumos. Bet tas novirza CFIUS uz paplašināt darījumu pārskatīšanas fokusu ļoti plašā uzņēmējdarbības sektoru un darbību klāstā. Tos var apkopot četrās plašās kategorijās:

– ASV noturības un dažādošanas veicināšana piegādes ķēdes daudzās ekonomikas nozarēs, tostarp ražošanā, aizsardzības rūpniecībā, infrastruktūras pakalpojumos, energoapgādē, klimata pielāgošanās tehnoloģijās, mikroelektronikā, minerālos, mākslīgajā intelektā, lauksaimniecībā un pārtikas apgādē.

– ASV uzlabošana kiberdrošība— ne tikai valsts sektorā, bet arī privātajā, izglītības un bezpeļņas sektorā

– ASV pilsoņu aizsardzības nodrošināšana slepenus personas datus, kas attiecas uz finanšu jautājumiem, veselības kartēm, balsošanas iespējām, digitālo identitāti, bioloģisko profilu utt.

- Saglabāt ASV vadību progresīvās tehnoloģijas, investīcijas pētniecībā un attīstībā un inovācijas

Turklāt, iespējams, vistālākā rīkojumā norādītais pārskatīšanas kritērijs — kritērijs, kas ietverts FIRRMA kā faktors, ko CFIUS var apsvērt savās apspriedēs — ir prasība, ka CFIUS ir jāņem a transversāla integratīva pieeja savā novērtējumā par konkrētu darījumu jutīgās nozarēs, kas FIRRMA definētas kā “kritiskā infrastruktūra, enerģētikas aktīvi, kritiski svarīgi materiāli vai kritiskas tehnoloģijas”.

Konkrēti, tā vietā, lai pieņemtu šādus spriedumus sērijveidā vai katrā gadījumā atsevišķi saskaņā ar CFIUS rīkojumu jābūt novērtēt iespējamā darījuma ietekmi uz nacionālo drošību, ņemot vērā darījuma veidu, apjomu un apjomu esošo kumulatīvās ārvalstu investīcijas or ārvalstu investīciju tendence attiecīgajā nozarē. Citiem vārdiem sakot, rīkojums uzdod CFIUS nodrošināt, lai ASV jutīgās nozares nenonāktu dominējošā ārzemju personu īpašumā.

Lai gan rīkojumā tas nav definēts, šķiet, ka šeit meklētais mērķis ir nav viens no tiem, kas nodrošina zināmu uzņēmumu savstarpējās attiecības konkurss pārskatāmajā nozarē — joma, kas, protams, ir Tieslietu departamenta pretmonopola ierēdņu kompetencē, kas ir CFIUS statūtu loceklis. Drīzāk mērķis ir nodrošināt, ka nav pārmērīgas pakāpes svešums nozarē -neatkarīgi no konkurences spēku stipruma, ko mēra pēc uzņēmumu skaita un lieluma sadalījuma tirgū, parasti neatkarīgi no valstspiederības.

Baidena CFIUS nospiedums

On prima facie Pamatojoties uz to, vajadzētu būt acīmredzamam, ka turpmāk rīkojuma darbības joma radīs vēl plašāku CFIUS lomu, veicot pārbaudes jauns ārvalstu darījumiem ASV, nekā tas jau ir.

Bet šis secinājums, iespējams, ir nepietiekams apgalvojums. Kāpēc? Tā kā CFIUS ir ar likumu noteiktas pilnvaras pārskatīt “nepaziņotos” darījumus, tas ir, iepriekš pabeigts ārvalstu investīciju darījumiem, kas bija apieti CFIUS pārskatīšanā. Faktiski, neskatoties uz šī rīkojuma izdošanu, CFIUS ir ievērojami palielinājis savus resursus, lai palielinātu nepaziņošanas pārskatu skaitu. Tāpēc šķiet, ka Baidena izpildrīkojums varētu ievērojami veicināt CFIUS lomu.